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LEGISLACION PENAL

Comisión Permanente

Of. Administrativa: Piso P04 Oficina 404

Secretario Administrativo DR. SAADE MARTIN OMAR

Martes 15.30hs

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PROYECTO DE LEY

Expediente: 5201-D-2015

Sumario: CODIGO PENAL: INCORPORACION DEL ARTICULO 155 BIS, SOBRE DELITO POR DIFUSION DE IMAGENES O VIDEOS INTIMOS QUE VIOLEN LA PRIVACIDAD

Fecha: 23/09/2015

Publicado en: Trámite Parlamentario N° 128

Proyecto
Artículo 1º - Incorpórase como artículo 155 bis del Código Penal de la Nación, el siguiente texto:
"Será reprimido con prisión de un mes a un año, el que, por cualquier medio difundiese, divulgare, publicare, distribuyere o de cualquier manera pusiese al alcance de terceros, un video, imágenes o cualquier material sobre desnudos o semidesnudos de otra persona, o sobre su aparato reproductor o cualquier parte del cuerpo de la cual se resalte su índole sexual, o material de contenido erótico o sexual, que sean privadas, sin autorización de la misma, y que permitiese identificarla, con intención de dañar al titular de las imágenes.
En el caso en que quien hubiese incurrido en dicha conducta haya tenido acceso al material con motivo de un vínculo de carácter íntimo, amoroso o de particular confianza o cercanía con la víctima, la pena será de seis (6) meses a dos (2) años de prisión.
La pena será de uno (1) a cuatro (4) años de prisión, si el autor hiciere de la divulgación, publicación o distribución de material pornográfico sin autorización de los participantes, una actividad habitual, por cualquier medio, sea a título oneroso o gratuito, o facilitare portales, páginas web o sitios a otras personas a fin de cometer las conductas anteriormente descriptas.
Cuando la víctima fuese menor de 18 años, las conductas previstas en los dos primeros párrafos de este artículo serán penadas con prisión de dos (2) a cinco (5) años de prisión. Si la víctima fuese menor de 13 años, la pena será de prisión de tres (3) a seis (6) años de prisión.
En cualquier caso, el condenado será además obligado a retirar de circulación, bloquear, eliminar o suprimir, el material de que se tratare, a su costa y en un plazo a determinar por el juez.
La sentencia condenatoria deberá ser publicada en dos (2) diarios de circulación equivalente a la notoriedad pública que hubiese adquirido el material en cuestión, por un plazo no menor a dos (2) días corridos, a determinar por el juez, y a costa del condenado."
Artículo 2º - Comuníquese al Poder Ejecutivo.

FUNDAMENTOS

Proyecto
Señor presidente:


No hay a nivel nacional una ley que regule una problemática tan actual como grave: la llamada pornovenganza, que consiste en la divulgación de material íntimo, de contenido sexual explícito, sin la autorización de quien o quienes participan en él.
La gravedad de estas conductas, y la potencialidad dañosa de las mismas, justifican un tratamiento de igual magnitud, como solo el Derecho Penal puede lograr. La invasión así como la lesión que puede generar la pornovenganza a la reputación y/o intimidad de las personas, es verdaderamente enorme. Su influencia no se traslada tan solo al ámbito de las relaciones íntimas o familiares: tiene incidencia, en muchísimos casos, en el ámbito laboral o profesional, educativo, cultural y social, hasta invadir, de forma irreversible, todos los aspectos privados y públicos de la vida de la víctima.
Se castiga a quienes de cualquier forma hagan llegar a terceros este material sin autorización de los protagonistas.
El tipo penal incluye la divulgación de videos, imágenes, o cualquier otro material de contenido: a) desnudos o semidesnudos, b) sobre el aparato reproductor de otra persona o partes de su cuerpo de las cuales se exalte un aspecto de índole sexual, c) erótico, d) sexual explícito. Con cualquiera de estos elementos, se puede lesionar el bien jurídico que se busca tutelar.
Se agrava la pena si quien lo divulgó accedió al material en virtud de una relación íntima o de particular confianza o cercanía con la víctima (parejas o ex - parejas, amigos íntimos, familiares, etc.).
A su vez, se pena con mayor gravedad la conducta de quien realizare esta actividad con habitualidad, sea a título oneroso o gratuito. Se pensó en los casos de, por ejemplo, quienes tienen portales o páginas web de contenido pornográfico, cuyo daño se potencia al ser más las víctimas y el contenido que de ellas se publica, así como la posible adquisición de una "popularidad" entre los usuarios que acceden a dichos sitios, lo cual genera una notoriedad e impacto mayor para la víctima.
El simple acopio de este material no es penado. Solamente cuando el contenido trascendió a un tercero, es punible.
Por último, se agravan las penas cuando la víctima es menor de edad.
El material puede asumir diversas formas: videos, fotos, incluso grabaciones de sonido o de voz. A su vez, los medios a través de los cuales se difunden también son variados: Internet, teléfonos celulares, etc. Por este motivo, en el texto que se propone agregar como art. 155 bis del Código Penal de la Nación, se incluyen las expresiones "por cualquier medio", y "material", sin especificar justamente de qué forma y qué contenido deben ser difundidos para incurrir en el tipo penal.
En países como los Estados Unidos, estas conductas son consideradas delitos, tipificados y castigados de manera similar a la que aquí se propone.
Por citar ejemplos, en el Estado de California, su Código Penal prevé la siguiente conducta típica, calificada meramente como "desorden de conducta" (e incluido dentro de una sección llamada "diversos delitos"): "Cualquier persona que a sabiendas distribuya una imagen de las partes íntimas de un tercero determinado, o en que se encuentre involucrado en un acto de relación sexual, sodomía, copulación oral, penetración sexual, o una imagen de la masturbación de esa persona, sabiendo o debiendo saber que esa imagen es de índole privada, y causando o pudiendo causar un daño emocional o angustia a la víctima".
En el Código Criminal de Colorado, dentro del artículo 7 ("ofensas a la moral") y en su parte primera ("obscenidades ofensivas") está previsto el siguiente delito, calificado como "acoso por publicación de imágenes privadas": "(...) Postear o distribuir a través de medios sociales o sitios Web, cualquier fotografía, video o imagen que muestren las partes íntimas de una persona identificada o identificable, mayor de edad:
i) con la intención de perturbar a la persona involucrada e infligirle un serio daño emocional;
ii) sin el consentimiento de dicha persona; o
iii) sabiendo o debiendo saber que la persona involucrada deseaba mantener en privacidad dicho material, y
iv) su conducta resulta en un serio daño emocional a la persona involucrada."
Siguiendo con el caso norteamericano, en Nueva Jersey, está previsto como "invasión de privacidad", y se califica como delito de tercer grado. Dice el Código de Justicia Criminal de dicho Estado: "Comete delito de tercer grado quien, sabiendo que no tiene licencia o autorización, revela una fotografía, película, video, grabación o cualquier otra reproducción de la imagen de otra persona cuyas partes íntimas están expuestas o que se encuentra involucrada en un acto sexual de penetración o contacto sexual, a menos que esa persona haya dado su consentimiento para que sea revelado. "Revela" quien vende, manufactura, entrega, provee, presta, intercambia, envía por e-mail o por correo, transfiere, publica, distribuye, hace circular, disemina, presenta, exhibe, publicita u ofrece. La pena será de multa de hasta $30,000".
En el Estado de Wisconsin, el Acta 243 de 2013 establece: "Quien comete cualquiera de estas conductas, incurre en un delito clase A:
1) Postear, publicar o hacer postear o publicar, una representación privada, sabiendo que la persona involucrada no ha dado su consentimiento para dicha publicación. (...)".
Aportando otro ejemplo del mencionado país, encontramos, en el Estado de Illinois, una ley que también regula penalmente esta conducta, tipificada latamente como "difusión no consensuada de imágenes sexuales privadas". Dice lo siguiente: "Comete difusión no consensuada de imágenes sexuales privadas, quien:
1) Intencionalmente difunde una imagen de otra persona:
a) mayor de 18 años;
b) identificable directamente a través de la imagen o información desplegada o bien en conexión con ella;
c) que se vea involucrada en actos sexuales, o cuyas partes íntimas son expuestas, en todo o en parte.
2) El difusor debe haber obtenido la imagen en circunstancias en las cuales cualquier persona razonable sabría o entendería que la imagen estaba destinada a ser reservada, y
3) Debe saber o haber sabido que la persona involucrada no prestó su consentimiento para la diseminación de las imágenes."
Como vemos, en todos estos Estados, se pena el hecho de "publicar", "imágenes", de contenido "sexual", "sin autorización o consentimiento". Las fórmulas y vocabulario varían, pero la idea se mantiene prácticamente igual.
Otro Estado que tipifica y castiga penalmente esta conducta, es Arizona. En efecto, su Código Criminal contiene, dentro del capítulo 14 ("ofensas sexuales"), un delito nominado "distribución ilegal de imágenes de desnudez o contenido sexual", que de la siguiente forma describe y sanciona: "Será sancionado quien intencionalmente revele, muestre, distribuya, publique, publicite u oferte fotografías, videos, películas o grabaciones digitales de otra persona en estado de desnudez o involucrada en actividades sexuales, sabiendo o debiendo saber que la persona involucrada no ha prestado su consentimiento para su conducta".
Parece no resultar correcta esta calificación bajo "ofensas sexuales", pues no es la integridad sexual del ofendido la que se daña con esta conducta, sino su honor o reputación, y/o su libertad, en su caso, por cuanto se lo priva de decidir sobre el destino y alcance de un material que resulta estrictamente privado.
Sin embargo, sigue la tendencia de otras legislaciones, como la del Estado de Idaho, que también la incluye entre los delitos sexuales, aunque con una técnica legislativa más pulcra, pues especifica que la actividad debe desarrollarse con fines de satisfacción sexual. Además, la barrera penal se adelanta y se castiga no solo la distribución del material, sino también el acto preparatorio de obtenerlo (usando o instalando dispositivos aptos para ello, como celulares, videograbadoras, etc., en el lugar donde se desarrolle la actividad o escena privada).
Es así que dicho Estado, tipifica el "voyeurismo a través de videos", delito en que incurre quien: "Con la intención de despertar o satisfacer la lujuria, la pasión o el deseo sexual propio o ajeno, o para saciar su propio entretenimiento o interés lascivo o el de otra persona, o con el propósito de degradar sexualmente o abusar de otra persona, usa, instala o permite el uso o instalación de un dispositivo de imágenes en un lugar en el cual la persona involucrada hubiera tenido razonable expectativa de privacidad, sin su consentimiento o conocimiento".
También incurre en ese delito - siguiendo con la legislación penal de Idaho- aquél que "intencionalmente o con temerario desprecio difunde, pública o vende, o conspira para la difusión, publicación o venta de imágenes de las zonas íntimas de otra persona u otras personas sin su consentimiento, y sabiendo o debiendo saber que dichas imágenes eran de carácter privado".
En el caso del Estado de Texas, está otro ejemplo de la tipificación -a nuestro entender, errónea- de estos delitos como delitos contra la integridad sexual. Así, es que el Código Penal texano, en su Título quinto, Capítulo 21 (dedicado a delitos sexuales), califica derechamente como "fotografía o videograbación impropios" la conducta en análisis. Lo expresa de la siguiente manera dicho texto legal:
"Incurre en este delito quien:
a. fotografía o graba o transmite a través de una videograbadora u otro aparato electrónico, imágenes de otra persona en un lugar que no sea el baño o una habitación privada: a) sin su consentimiento; y b) con la intención de despertar o satisfacer el deseo sexual de cualquier persona.
b. Fotografía o graba o transmite, a través de una videograbadora u otro aparato electrónico, imágenes de otra persona en un baño o habitación privada: a) sin su consentimiento; y b) con la intención de: i) invadir la privacidad de esa persona o b) despertar o satisfacer el deseo sexual de cualquier persona.
c. Promueve las conductas descriptas en (1) y (2), sabiendo el carácter y contenido de la fotografía, grabación o transmisión.
No coincidimos exactamente con la técnica legislativa usada en la mayoría de estos ejemplos, por encontrarla demasiado casuística y cerrada (en el sentido de enumerar axiológicamente los medios o verbos típicos, delimitando así restrictivamente su posible aplicación). Sin embargo, podemos ver en todos ellos aspectos comunes a la tipificación de estas conductas (conceptualizadas genéricamente como "pornovenganza"), las cuales, en algunos casos, son penadas si se produce, además de la difusión de la imagen, un efectivo daño emocional a la persona involucrada en ella. Es este aspecto común el que tomamos para este proyecto, teniendo la seguridad de que, sea que se lo califique de delito sexual, o de delito contra la intimidad o privacidad, o contra la libertad de las personas, sin dudas, el castigo penal se hace necesario y, a todas luces, justo.
En el proyecto que remitimos, buscamos enumerar a modo enunciativo algunos verbos típicos (distribuir, publicar, etc., "o de cualquier manera poner al alcance de terceros", que es lo que en definitiva importa, sin entrar a diferenciar entre si se hace a través de una venta, una publicación genérica, etc.) así como los medios (videos, imágenes "o cualquier material"). Pero se busca no extender en demasía dichas enumeraciones, debido a que no hay en los medios utilizados un verdadero distintivo; el mal radica en la exposición indefinida a terceros, quienes pueden, a su vez, multiplicar el impacto, a través de una difusión cada vez más cuantiosa y, al mismo tiempo, mucho más difícil de controlar. Los medios, a su vez, pueden ser variados, y, con el avance de la tecnología, volverse más complejos.
En estos casos, creemos, los constantes avances de la tecnología podrían constituir sin dudas una herramienta de evasión de la letra de la ley, si ésta fuese demasiado rígida o buscase encerrar taxativamente los medios de comisión delictual. Por ello, buscamos, a diferencia de los casos anteriormente mencionados, dejar el tipo penal en cierto modo abierto a los nuevos medios y modalidades de estas conductas.
Por otro lado, se prevé la existencia de un resultado lesivo o potencialmente lesivo, lo cual, casi con seguridad, se logrará siempre que se cometan estos hechos.
En cuanto a su ubicación estratégica en el Código Penal, no hay un título específico del bien jurídico que consideramos se lesiona con estas conductas, cual es la intimidad y privacidad de las personas. Las conductas que atentan contra dichos derechos están previstos en, por ejemplo, el título de "delitos contra el honor" (injurias del art. 110), o "delitos contra la libertad" (por ejemplo, art. 155, sobre difusión de correspondencia, comunicación electrónica, u otros elementos privados), pero no en uno propio -lo cual es aconsejable-.
Sin embargo, en procura de mantener una armonía entre los bienes jurídicos, las conductas desarrolladas para dañarlos, y también el quantum de las penas, dentro de cada título, creemos que, agregar estas conductas que se propone tipificar, como "artículo 155 bis", es lo más adecuado desde el punto de vista metodológico y práctico.
Estos motivos nos llevan a proponer la sanción de este proyecto de ley, que solicitamos sea acompañado.
Proyecto
Firmantes
Firmante Distrito Bloque
BERGMAN, SERGIO ALEJANDRO CIUDAD de BUENOS AIRES UNION PRO
BULLRICH, PATRICIA CIUDAD de BUENOS AIRES UNION PRO
SPINOZZI, RICARDO ADRIAN SANTA FE UNION PRO
Giro a comisiones en Diputados
Comisión
LEGISLACION PENAL (Primera Competencia)